Аффилированное лицо

Термин происходит от английского слова affiliate — присоединять, связывать.

Зачем предпринимателю знать об аффилированности

Аффилированность — не просто юридический термин. Она напрямую влияет на работу бизнеса:налоговые проверки, участие в госзакупках, получение кредитов и заключение сделок.

Налоговая служба и банки отслеживают связи между компаниями, чтобы выявить схемы ухода от налогов или вывода активов. Если ваша компания заключает сделки с аффилированными лицами по нерыночным ценам, это может привлечь внимание контролирующих органов.

Для участия в тендерах и госзакупках аффилированность тоже имеет значение: связанные компании не могут участвовать в одном конкурсе как независимые участники.

Признаки аффилированности

Компания или человек считаются аффилированными, если выполняется хотя бы один из следующих признаков:

• Владение более чем 20% акций или долей в уставном капитале компании.
• Участие в совете директоров или другом органе управления.
• Возможность давать обязательные указания компании — например, через договор или устав.
• Родственные связи между руководителями или владельцами компаний (супруги, родители, дети, братья и сёстры).
• Одно и то же лицо руководит двумя разными компаниями.
• Компании входят в одну группу лиц или холдинг.

Порог в 20% установлен российским законодательством как минимальный уровень влияния, при котором возникает аффилированность (статья 4 закона «О конкуренции»).

Виды аффилированных лиц

Аффилированные лица делятся на две категории в зависимости от типа связи.

Для юридического лица аффилированными считаются:

• Участники или акционеры с долей более 20%.
• Компании, в которых конкретное юридическое лицо владеет более чем 20%.
• Члены совета директоров и коллегиального исполнительного органа.
• Единоличный исполнительный орган (генеральный директор).
• Члены одной группы лиц.

Для индивидуального предпринимателя аффилированными считаются:

• Супруг или супруга, родители, дети, братья и сёстры.
• Компании, в которых предприниматель владеет более чем 20% долей.
• Компании, в органах управления которых предприниматель участвует.

Законодательство

Понятие аффилированного лица в России регулируется несколькими нормативными актами:

• Закон № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» дал первое законодательное определение аффилированного лица, которое используется до сих пор.
• Федеральный закон № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» обязывает акционерные общества вести список аффилированных лиц и раскрывать информацию о них.
• Федеральный закон № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» регулирует сделки с заинтересованностью для ООО.
• Налоговый кодекс РФ вводит понятие взаимозависимых лиц (статья 105.1), которое близко к аффилированности и используется для контроля над ценами в сделках между связанными компаниями.
• Федеральный закон № 135-ФЗ «О защите конкуренции» регулирует понятие группы лиц и ограничивает антиконкурентные действия аффилированных структур.

Ответственность

Аффилированность сама по себе не нарушение. Нарушением становится сокрытие информации об аффилированных лицах или совершение незаконных сделок с ними.

Что грозит за нарушения:

• Административная ответственность. Акционерные общества обязаны вести и публиковать список аффилированных лиц. За нарушение этого требования предусмотрен штраф: для должностных лиц — от 10 000 до 30 000 рублей, для юридических лиц — от 100 000 до 500 000 рублей.
• Доначисление налогов. Если налоговая признает сделку между взаимозависимыми лицами совершённой по нерыночным ценам, она пересчитает налоговую базу по рыночным ценам и доначислит налог с пенями.
• Оспаривание сделок. Сделки с заинтересованностью, заключённые без необходимого одобрения, можно признать недействительными в суде. Это означает, что стороны обязаны вернуть друг другу всё полученное по сделке.
• Уголовная ответственность. При наличии умысла и крупного ущерба действия аффилированных лиц могут квалифицироваться как злоупотребление полномочиями (статья 201 УК РФ) или мошенничество.

Практические советы

Как предпринимателю работать с аффилированностью грамотно:

• Проверьте, есть ли у вашей компании аффилированные лица: посмотрите на состав учредителей, руководителей и их родственников.
• Если вы заключаете сделки с аффилированными лицами, убедитесь, что цены соответствуют рыночным. Сохраняйте документы, подтверждающие обоснованность цены.
• Для акционерных обществ: ведите актуальный список аффилированных лиц и публикуйте его в установленные сроки.
• Перед участием в тендерах проверяйте, нет ли среди других участников аффилированных с вами компаний.
• Сделки с заинтересованностью оформляйте с соблюдением процедуры одобрения, предусмотренной законом и уставом компании.

Типичные ошибки:

• Не считать родственников аффилированными лицами. Закон прямо указывает на супругов, родителей и детей как на аффилированных лиц предпринимателя.
• Путать аффилированность и взаимозависимость. Для налоговых целей используется понятие взаимозависимых лиц с порогом 25%, а не 20%. Уточняйте, какой термин применяется в конкретной ситуации.
• Игнорировать процедуру одобрения сделок. Даже если сделка выгодна компании, без надлежащего одобрения её можно оспорить.
• Не раскрывать информацию об аффилированных лицах. Сокрытие таких сведений создаёт риски при налоговых проверках и корпоративных спорах.

Аффилированность тесно связана с понятиямиюридического лица иподрядчика. Если вы работаете с партнёрами подоговору, проверяйте наличие аффилированности заранее — до подписания документов.